[最高额抵押合同]最高额抵押要重视主合同备案

[关键词]最高额抵押 约定决算期 法定决算期 备案

约定决算期和法定决算期

法定决算期之前发生的交易行为，如果主合同(借款合同)没有送登记部门备案，也有可能引起抵押无效的法律后果

明确备案时间和备案手续

最高额抵押对反复实施的同一性质的交易行为，不必每次都分别设定抵押权，不仅简化手续、方便当事人，而且满足了连续性交易快捷与安全的特殊需要，为当事人之间连续发生的债权担保提供了便利条件。由于在最高额抵押中，主合同备案极为重要，于是笔者针对实践中提出的最高额抵押的主合同备案问题试作分析，并提出具体方案，以供参考。

约定决算期和法定决算期

最高额抵押设定时，所担保的债权是不确定的，必然导致最高额抵押权也是不确定的。因此，确定最高额抵押所担保的债权额的时间，也即确定决算期，是计算出确定的最高额抵押权所担保的债权额的前提条件。在《担保法解释》出台之前，对决算期的一般理解，指由抵押权人与抵押人之间约定的，确定最高额抵押所担保的债权额的时间，也即约定决算期。这种理解是片面的，反映在实践中，就是抵押权人认为只要连续交易行为是发生在约定决算期之前，抵押就合法有效。《担保法解释》第八十一条规定：“最高额抵押权所担保的债权范围，不包括抵押物因财产保全或者强制执行程序被查封后或债务人、抵押人破产后发生的债权。”本条规定实为最高额抵押终止的法定条件，虽然没有明确表述为法定决算期，实质上导入了法定决算期的概念。当本条规定的法定事由发生时，即使当事人约定的决算期尚未届至，最高额抵押亦依法终止。在约定决算期或法定决算期(《担保法解释》第八十一条规定的法定事由发生时)届至，抵押权人和抵押人应对决算期之前发生的，最高额抵押合同约定的连续交易进行结算，以确定所担保的债权额，从而确定最高额抵押权。因此，从制度上确立了决算期包括约定决算期和法定决算期。正确理解决算期，是认识最高额抵押的主合同备案的法律意义的前提和基础。

主合同(借款合同)备案的法律意义

实践中，主合同(借款合同)送登记部门备案具有很大的随意性，没有引起信贷工作人员的重视，没有形成制度化规定。主合同(借款合同)未送登记部门备案，对最高额抵押权有何影响?换言之，主合同(借款合同)送登记部门备案有何法律意义?下面，分于法定决算期之后约定决算期之前签订的主合同(借款合同)，和于法定决算期之前签订的主合同(借款合同)两种情形进行论述。

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